Хранение без цели сбыта: защита
По статье 228 УК РФ наказуемы приобретение, хранение, перевозка, изготовление и переработка наркотических средств и психотропных веществ, если цели сбыта не было. Ответственность наступает, если масса вещества достигает значительного размера. Если масса меньше этого порога, содеянное расценивается как административное правонарушение. Для каждого вещества размеры определены постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002.
Линия защиты по этим делам выстраивается вокруг трёх вопросов: что за вещество и сколько его, законно ли оно изъято и нет ли признаков, по которым следствие попытается вменить сбыт. Ответы на них почти всегда дают материалы экспертизы и протоколы изъятия.
Размер вещества и часть статьи
| Размер | Часть статьи 228 | Наказание в виде лишения свободы | Категория |
|---|---|---|---|
| Значительный | Часть 1 | До 3 лет | Небольшой тяжести |
| Крупный | Часть 2 | От 3 до 10 лет | Тяжкое |
| Особо крупный | Часть 3 | От 10 до 15 лет | Особо тяжкое |
Разница между частями огромна, а граница между ними иногда составляет доли грамма. Поэтому защита проверяет вес с точностью до цифр экспертизы. Если наркотическое средство находится в смеси, учитывается масса всей смеси, но для ряда веществ важно, как определена масса сухого остатка.
Если масса меньше значительного размера
Когда вещества меньше порога значительного размера, уголовного дела быть не должно. За хранение без цели сбыта в таком количестве наступает административная ответственность по КоАП РФ, и рассматривает дело мировой судья. Протоколы по такому делу проверяют так же внимательно, как по уголовному: от них зависит, не появится ли позже повод для более серьёзного обвинения.
Иногда следствие суммирует несколько свёртков, найденных в разных местах, чтобы перейти порог. Защита выясняет, принадлежат ли все они одному человеку, одинаково ли вещество в них и правильно ли применены пороги из перечня Правительства РФ к каждому веществу.
Где проходит грань между хранением и сбытом
За сбыт по статье 228.1 грозит гораздо более суровое наказание. Следствие иногда предъявляет покушение на сбыт при наличии одного косвенного признака. Однако цель сбыта должна быть доказана, а не предполагаться.
О сбыте могут говорить расфасовка на мелкие дозы, наличие весов и упаковочного материала, переписка о продаже, договорённость с покупателем, фотографии тайников. Отсутствие цели сбыта подтверждают зависимость человека, небольшое количество вещества, отсутствие расфасовки и переписки, хранение в одной упаковке.
В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года № 14 названы признаки, по которым определяют умысел на сбыт: количество вещества, удобная для сбыта расфасовка, договорённость с потребителями и другие. Суд оценивает их в совокупности, а защита показывает, каких из них в деле нет.
Экспертиза и изъятие под контролем защиты
Вещество изымают при личном досмотре, осмотре автомобиля или обыске. Далее проводят первичное исследование, а затем экспертизу. На каждом этапе должна сохраняться цепочка: упаковка, опечатывание, подписи понятых или видеозапись, отсутствие следов вскрытия.
Защита проверяет:
- согласуется ли описание упаковки в протоколе изъятия с описанием в заключении эксперта;
- как менялась масса между исследованием и экспертизой, с учётом израсходованного вещества;
- соблюдена ли процедура личного досмотра, участвовали ли понятые либо применялась ли видеозапись;
- были ли у сотрудников законные основания для досмотра.
Любое несоответствие ставит под сомнение, что исследовано именно изъятое вещество. Тогда защита ходатайствует о повторной либо дополнительной экспертизе или об исключении этого доказательства.
Освобождение от ответственности и смягчение наказания
Согласно примечанию к статье 228 УК РФ от ответственности освобождается лицо, которое добровольно выдало наркотики и активно помогло раскрыть связанные с ними преступления. Тем не менее вещество, изъятое при задержании, досмотре или обыске, добровольной выдачей не признаётся.
Если лицо больно наркоманией и впервые осуждено по первой части, суд вправе отсрочить отбывание наказания на период лечения и медико-социальной реабилитации. Назначая наказание без лишения свободы, суд вправе обязать осуждённого пройти лечение.
По первой части допускается прекращение дела с назначением судебного штрафа. Существенное значение имеют характеристики, работа, семья, отсутствие судимостей.
Ошибки задержанных по статье 228
Задержанные часто подписывают объяснения о том, что «нашли» или «купили для друга». Вторая формулировка может стать основанием для обвинения в сбыте или пособничестве.
Другие частые ошибки:
- добровольная выдача пароля от телефона без защитника, после чего переписка становится доказательством;
- согласие с массой вещества без проверки экспертизы;
- отказ от медицинского освидетельствования без понимания последствий.
Первые шаги после задержания
Вызовите защитника и до его прихода не давайте пояснений о происхождении вещества. Требуйте копии протоколов и проверьте, отражены ли в них ваши замечания.
Пришлите адвокату заключение эксперта и протокол изъятия. По ним можно проверить выводы о массе и составе вещества и понять, насколько обоснована вменённая часть статьи.
Сочи. Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokaty@advokaty-sochi.ru.